Η ΙΚΕ ΩΣ ΝΟΜΙΚΟ ΟΧΗΜΑ ΤΩΝ ΝΕΟΦΥΏΝ ΕΠΙΧΕΙΡΉΣΕΩΝ
HSA Academy 18.6.2014
©Γιώργος Παπαδόπουλος, 2014
• Νέες (έως 5 έτη)
• Καινοτόμες
• Ταχέως αναπτυσσόμενες
ΝΕΟΦΥΕΊΣ ΕΠΙΧΕΙΡΉΣΕΙΣ (STARTUPS)
• Ευρωπαϊκή Α.Ε. - SOCIETAS EUROPAE (ν. 3412/2005) • Νέο δίκαιο ΑΕ (ν. 3604/2007), • Υπηρεσία μιας στάσης για τη σύσταση εταιριών (ν.
3853/2010), • Κοινωνική επιχειρηματικότητα (ν. 4019/2011) • Νέο δίκαιο ΟΕ & ΕΕ. Αφανής Εταιρία. Κοινοπραξία (ν.
4072/2012), • Ιδιωτική Κεφαλαιουχική Εταιρία (ν. 4072/2012) • Ελεύθερος καθορισμός του εταιρικού κεφαλαίου στις ΙΚΕ &
ΕΠΕ (ν. 4155/2013, 4156/2013)• Κατάργηση υποχρεωτικής εγγραφής στα επιμελητήρια από
1.1.2015 (ά. 48 ν. 4111/2013)• Κατάργηση υποχρέωσης δημοσίευσης στο ΦΕΚ ΤΑΕ-ΕΠΕ και
Γ.Ε.ΜΗ. Από 1.1.2015 (ά. 2 ν. 4250/2014)• Κατάργηση ΦΣΚ κατά τη σύσταση εταιριών (ά. 1ο παρ. ΣΤ22 ν.
4254/2014)
ΟΙ ΕΞΕΛΊΞΕΙΣ ΣΤΟ ΕΤΑΙΡΙΚΌ ΔΊΚΑΙΟ
ΙΔΙΩΤΙΚΉ ΚΕΦΑΛΑΙΟΥΧΙΚΉ
ΕΤΑΙΡΊΑ (ΙΚΕ)
• Η ΕΠΕ (ν.3190/1955) δεν υπήρξε δημοφιλής και δεν ανταποκρίνεται πια στις σημερινές ανάγκες:
Δυσκίνητες ρυθμίσεις,
Πληθωρική συμβολαιογραφική παρέμβαση
Διπλή πλειοψηφία (προσώπων και κεφαλαίων) για τη λήψη των εταιρικών αποφάσεων
• Εξελίξεις στη νομολογία του ΔΕΚ (αποφ. Centros, Uberseering , Inspire Act)
• Ευελιξία κατά την προσαρμογή στις εταιρικές οδηγίες της ΕΕ
Η ΑΝΆΓΚΗ ΘΈΣΠΙΣΗΣ ΝΈΑΣ ΕΤΑΙΡΙΚΉΣ ΜΟΡΦΉ
Σ
ΒΑΣΙΚΆ ΧΑΡΑΚΤΗΡΙΣΤΙΚΆ
• Μπορεί να διαθέτει, ή και να μην διαθέτει
κεφάλαιο
• Περιορισμένη ευθύνη των εταίρων για τα χρέη
της εταιρίας, με εξαίρεση τους εταίρους με
εγγυητικές εισφορές.
ΚΕΦΑΛΑΙΟΥΧΙΚΉ (?)
• Εκ του νόμου εμπορική εταιρία
• Τυπικό σύστημα εμπορικότητας
ΕΜΠΟΡΙΚΉ
• Ελευθερία καθορισμού:
από το όνομα ενός ή περισσότερων εταίρων
από το είδος της ασκούμενης δραστηριότητας
φανταστική
ΕΠΩΝΥΜΊΑ (Α)
• Υποχρεωτική αναγραφή
της μορφής της εταιρίας ως ιδιωτικής κεφαλαιουχικής
εταιρίας
αν είναι μονοπρόσωπη
• Δυνατότητα απόδοσης σε ξένη γλώσσα
ΕΠΩΝΥΜΊΑ (Β)
• Θεωρία της καταστατικής έδρας
• Δυνατότητα μεταφοράς της καταστατικής έδρας σε άλλο κράτος μέλος του ΕΟΧ
ΈΔΡΑ (Α)
• Ασφάλεια δικαίου
• Εξωχώριες δραστηριότητες
ΈΔΡΑ (Β)
• Μπορεί να συσταθεί και ως μονοπρόσωπη
Το όνομα του μοναδικού εταίρου δημοσιεύεται στο ΓΕΜΗ
Αναγράφεται στην επωνυμία ότι είναι μονοπρόσωπη
ΑΡΙΘΜΟΣ ΕΤΑΙΡΩΝ
• Νόμιμη διαχείριση = Συλλογική διαχείριση (από
όλους τους εταίρους)
• Μπορεί να υπάρξει ελεύθερη διαμόρφωση με
το καταστατικό
ΔΙΑΧΕΊΡΙΣΗ -ΕΚΠΡΟΣΏΠΗΣΗ
• Μπορεί να οριστούν ένας ή περισσότεροι
εταίροι ή και τρίτοι (ΦΠ), ως διαχειριστές
• Ένας ή περισσότεροι διαχειριστές μπορεί να
ορίζονται από ορισμένο/ους εταίρους
ΚΑΤΑΣΤΑΤΙΚΉ ΔΙΑΧΕΊΡΙΣΗ
• Με πλειοψηφική απόφαση των εταίρων (βάσει
των εταιρικών μεριδίων)
• Με δικαστική απόφαση για σπουδαίο λόγο
(κατόπιν αίτησης εταίρων με το 1/10 των
εταιρικών μεριδίων)
ΑΝΆΚΛΗΣΗ ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΉ
• Νόμιμοι λόγοι ευθύνης:– Παράβαση νόμου
• -Υποχρ. πίστης:
• (α) απαγόρευση ή/και αποκάλυψη τυχόν σύγκρουσης συμφερόντων
• (β) απαγόρευση ανταγωνισμού
• (γ) καθήκον εχεμύθειας
– Παράβαση καταστατικού
– Κάθε διαχειριστικό πταίσμα
ΕΥΘΥΝΗ ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΗ
• Αποκλεισμός ευθύνης: – Εκτέλεση σύννομης απόφασης των εταίρων
– Εύλογη επιχειρηματική απόφαση, με καλή πίστη, επαρκή πληροφόρηση, αποκλειστικά προς εξυπηρέτηση του εταιρικού συμφέροντος (Business judgment rule)
– Απαλλαγή με απόφαση των εταίρων μετά την έγκριση των ετήσιων οικονομικών καταστάσεων μόνο για διαχειριστικά πταίσματα
– Γενική απαλλαγή με ομόφωνη απόφαση των εταίρων
ΕΥΘΥΝΗ ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΗ
• Αποφάσεις κατ’ αρχήν με απόλυτη πλειοψηφία του συνολικού αριθμού των μεριδίων
• Δυνατότητα άλλων καταστατικών διαμορφώσεων
ΣΥΝΈΛΕΥΣΗ ΤΩΝ ΕΤΑΊΡΩΝ - ΑΠΟΦΆΣΕΙΣ
• Κάθε εταίρος = 1 εταιρική συμμετοχή
• Κάθε συμμετοχή = 1 ή περισσότερα εταιρικά μερίδια (ελάχιστη ονομαστική αξία 1€)
• Εταιρικά μερίδια παριστούν εισφορές εταίρων
ΕΤΑΙΡΙΚΆ ΜΕΡΊΔΙΑ - ΕΙΣΦΟΡΈΣ
• Κεφαλαιακές
• Εξωκεφαλαιακές
• Εγγυητικές
ΕΊΔΗ ΕΙΣΦΟΡΏΝ
• Σε μετρητά ή σε είδος (οπότε αποτιμώνται σε χρήμα)
• Κεφάλαιο εταιρίας = Σύνολο κεφαλαιακών εισφορών
ΚΕΦΑΛΑΙΑΚΈΣ ΕΙΣΦΟΡΈΣ
• Εισφορές εργασίας
Παροχή εργασίας ή υπηρεσιών
Για ορισμένο ή αόριστο χρόνο
Αποτιμώνται στο καταστατικό
ΕΞΩΚΕΦΑΛΑΙΑΚΈΣ
• Ανάληψη ευθύνης για καταβολή των χρεών της εταιρίας µέχρι το ποσό της εισφοράς.
• Ευθύνη άμεση και πρωτογενής
• Ονομαστική αξία: έως 75% του ποσού της ευθύνης
ΕΓΓΥΗΤΙΚΈΣ
• Ελεύθερη μεταβίβαση
• Επί εξωκεφαλαιακών & εγγυητικών εισφορών, προηγείται διαδικασία εξαγοράς, με μετατροπή τους σε μερίδια κεφαλαιακών εισφορών
ΜΕΤΑΒΊΒΑΣΗ ΕΤΑΙΡΙΚΏΝ ΜΕΡΙΔΊΩΝ
• Αποκλεισμός ή περιορισμός της μεταβίβασης μεριδίων
• Δικαίωμα προτίμησης
• Υπόδειξη αγοραστή από την εταιρία
• Δκμ προαίρεσης αγοράς (call option) ή πώλησης (put option)
• Ρήτρα υποχρέωσης (drag along) ή δικαιώματος (tag along) της μειοψηφίας να πωλήσει τα μερίδιά της μαζί με την πλειοψηφία
ΠΡΌΣΘΕΤΕΣ ΕΠΙΛΟΓΈΣ
• Ορισμένου χρόνου
• Νόμιμη διάρκεια : 12ετής
• Δυνατότητα διαφορετικής καταστατικής πρόβλεψης
• Δυνατότητα παράτασης με απόφαση των εταίρων
ΔΙΆΡΚΕΙΑ
• Καταστατικό
• Συστατικός τύπος (ιδιωτικό έγγραφο, ή κατ’ εξαίρεση συμ/κο)
• Υπηρεσία μιας στάσης & εγγραφή στο ΓΕΜΗ
• Περαιτέρω αδειοδότηση εφόσον είναι αναγκαίο
ΔΙΑΔΙΚΑΣΊΑ ΣΎΣΤΑΣΗΣ
• (α) ονοματεπώνυμο, διεύθυνση κατοικίας και τυχόν ηλεκτρονική διεύθυνση των εταίρων˙
• (β) εταιρική επωνυμία˙
• (γ) έδρα ˙
• (δ) σκοπός ˙
• (ε) ιδιότητα της εταιρείας ως ιδιωτική κεφαλαιουχική εταιρεία˙ή ενδεχομένως μονοπρόσωπη ΙΚΕ
ΚΑΤΑΣΤΑΤΙΚΌ
• (στ) εισφορές των εταίρων κατά κατηγορία εισφορών και αξία τούτων, καθώς και το κεφάλαιο της εταιρείας˙
• (ζ) συνολικός αριθμός των εταιρικών μεριδίων˙
• (η) αρχικός αριθμός των μεριδίων κάθε εταίρου και το είδος της εισφοράς που τα μερίδια αυτά εκπροσωπούν˙
• (θ) τρόπος διαχείρισης και εκπροσώπησης της εταιρείας και
• (ι) διάρκεια της εταιρείας.
• Ιδιωτικό έγγραφο ή κατ’ εξαίρεση
• Συµβολαιογραφικό έγγραφο, αν: Το επιλέγουν οι εταίροι
Εισφέρονται ακίνητα στην εταιρία
Το επιβάλλει άλλη ειδική διάταξη
ΣΥΣΤΑΤΙΚΌΣ ΤΎΠΟΣ
• Υπεύθυνη Δήλωση – εξουσιοδότηση για τον ορισμό εκπροσώπου
• Καταστατικό
• Επικυρωμένες φωτοτυπίες ταυτοτήτων εταίρων
• Υ.Δ. των εταίρων ή του μοναδικού ιδρυτή ή του εκπροσώπου τους, για τη διεύθυνση της εταιρείας ή Θεωρημένο μισθωτήριο ή υπομισθωτήριο-παραχωρητήριο από Δ.Ο.Υ. ή Υπεύθυνη δήλωση για την δωρεάν παραχώρηση της χρήσης του ακινήτου και αντίγραφο τίτλου κυριότητας
• Έντυπα ΔΟΥ Μ3, Μ6, Μ7, Μ8
• Δήλωση Φόρου Συγκέντρωσης Κεφαλαίου
ΥΠΗΡΕΣΊΑ ΜΙΑΣ ΣΤΆΣΗΣ - ΓΕΜΗ
• ΟΕ, ΕΕ σε ΙΚΕ
• ΕΠΕ σε ΙΚΕ
• ΑΕ σε ΙΚΕ
ΜΕΤΑΤΡΟΠΗ ΑΛΛΗΣ ΕΤΑΙΡΙΑΣ ΣΕ ΙΚΕ
• Κεφάλαιο– Αποσύνδεση εταιρικής συμμετοχής από το κεφάλαιο.
– Δυνατότητα μη κεφαλαιακών εισφορών
• Εταιρική διαφάνεια
ΚΑΙΝΟΤΟΜΊΕΣ ΤΗΣ ΙΚΕ (1)
• Ευελιξία & Προσαρμοστικότητα – Διφυής & πολυσύνθετος χαρακτήρας
– Πολλές δυνατότητες καταστατικών διαμορφώσεων
– «Εταιρικοποίηση» των εξωεταιρικών συμβάσεων
– Ανοικτός αριθμός ειδικότερων συμφωνιών των εταίρων στο καταστατικό ενίσχυση της αποτελεσματικότητάς τους
– Δυνατότητα επιλογής προσωπικών ή κεφαλαιουχικών χαρακτηριστικών
– Δυνατότητα σύνταξης των εταιρικών εγγράφων σε ξένη γλώσσα
ΚΑΙΝΟΤΟΜΊΕΣ ΤΗΣ ΙΚΕ (2)
• Ασφάλεια δικαίου - Επίλυση διαφορών
– Δίκαιο καταστατικής έδρας
– Δυνατότητα προδιαγραφής στο καταστατικό του τρόπου αποτίμησης της αξίας συμμετοχής του εταίρου
– Διαιτησία – διαμεσολάβηση
ΚΑΙΝΟΤΟΜΊΕΣ ΤΗΣ ΙΚΕ (3)
• Συντελεστής φόρου: 26%
• Τήρηση διπλογραφικών βιβλίων (πρώην Γ’ κατηγορίας)
• Στα κέρδη που διανέμουν σε φυσικά ή νομικά πρόσωπα ενεργείται παρακράτηση φόρου με συντελεστή 10%. Με την παρακράτηση αυτή εξαντλείται η φορολογική υποχρέωση των δικαιούχων για τα πιο πάνω εισοδήματα
• Επί μεταβίβασης μεριδίων: δήλωση απόδοσης φόρου 20% επί της ωφέλειας του μεταβιβάζοντος
ΦΟΡΟΛΟΓΙΚΆ ΘΈΜΑΤΑ
• Υποχρεωτική ασφάλιση στον ΟΑΕΕ:
Του διαχειριστή
Του μοναδικού εταίρου
• Προαιρετική ασφάλιση λοιπών εταίρων
ΑΣΦΑΛΙΣΤΙΚΆ ΘΈΜΑΤΑ
• Ελκυστική εναλλακτική για την startup επιχειρηματικότητα, με έμφαση στις υπηρεσίες
• Το ζητούμενο της διεθνούς καταξίωσης: ανταγωνισμός προς τη διεθνώς αναγνωρισμένης ΕΠΕ
• Η ΙΚΕ ως εταιρία «πολλαπλών χρήσεων» και «παντός σκοπού»;
ΚΡΙΤΙΚΉ ΑΠΟΤΊΜΗΣΗ. ΠΡΟΚΛΉΣΕΙΣ ΚΑΙ
ΠΡΟΟΠΤΙΚΈΣ
• Η ΙΚΕ ως αξιόπιστη εναλλακτική έναντι της ΕΠΕ , των προσωπικών εταιριών και της «μικρής» (μη εισηγμένης) ΑΕ
• Τα εγγενή όρια της ΙΚΕ: οι περιορισμένες δυνατότητες χρηματοδότησης. – Αδυναμία έκδοσης μετοχών & ομολογιών.
– Αδυναμία προσφυγής σε δημόσια προσφορά
– Αδυναμία απόκτησης μεριδίων από την ίδια την εταιρία
ΚΡΙΤΙΚΉ ΑΠΟΤΊΜΗΣΗ. ΠΡΟΚΛΉΣΕΙΣ ΚΑΙ
ΠΡΟΟΠΤΙΚΈΣ
– Χειραφέτηση εταιρικής συμμετοχής από το κεφάλαιο
• Αποσύνδεση επιχειρηματικού κινδύνου από το ύψος της κεφαλαιοδότησης –
• Αυξημένος κίνδυνος υποκεφαλαιοδότησης
• Το μηδενικό κεφάλαιο. Προστασία δανειστών;
ΚΡΙΤΙΚΉ ΑΠΟΤΊΜΗΣΗ. ΠΡΟΚΛΉΣΕΙΣ ΚΑΙ
ΠΡΟΟΠΤΙΚΈΣ
«Πλήρη εξασφάλιση παρέχει μόνον η επιτυχής λειτουργία της επιχείρησης»
• Διττή στόχευση:
– Εξασφάλιση πιστωτών
– Πρόσβαση σε κεφάλαια
• Ειδική μέριμνα για συναλλακτικά/διαπραγματευτικά αδύναμους πιστωτές & δανειστές αδικοπρακτικωναξιώσεων
ΑΝΑΓΚΗ ΕΞΙΣΟΡΡΟΠΗΣΗΣ
• Due diligence
• Επίταση ελέγχου φερεγγυότητας
• Δικαίωμα/υποχρέωση πρόσθετης
πληροφόρησης (διαφώτισης)
• Συμβατικές ρήτρες πρόσθετης εξασφάλισης
ΒΕΛΤΙΣΤΕΣ ΠΡΑΚΤΙΚΕΣ
• Υποχρέωση δημοσιοποίησης ακριβών οικονομικών στοιχείων και πληροφοριών
• Υποχρέωση σύγκλησης συνέλευσης των εταίρων επί επαπειλούμενης αδυναμίας εκπλήρωσης οφειλών
• Εγγυητικές εισφορές
ΕΝΑΛΛΑΚΤΙΚΑ ΜΕΤΡΑ ΠΡΟΣΤΑΣΙΑΣ
• Άρση της αυτοτέλειας του νομικού προσώπου
(υπό αυστηρές προϋποθέσεις)
• Καταχώριση στον ΤΕΙΡΕΣΙΑ
• Ευθύνη του υπογράφοντος την επιταγή
διαχειριστή
ΝΟΜΙΚΑ ΜΕΤΡΑ ΠΡΟΣΤΑΣΙΑΣ
• Δυνατότητα τήρησης απλογραφικών βιβλίων (Β’ κατηγορίας), υπό προϋποθέσεις (ύψος κεφαλαίου, ακαθάριστα έσοδα)
• Αναστολή υποχρεωτικής εγγραφής του διαχειριστή στον ΟΑΕΕ για περιορισμένο διάστημα, υπό προϋποθέσεις
• Σημειακές παρεμβάσεις στο νόμο: λογιστική παρακολούθηση εξωκεφαλαιακών & εγγυητικών εισφορών, ίση μεταχείριση των εταίρων ιδίως σε σχέση με όσους παρέχουν εγγυητικές εισφορές, συμβάσεις εταίρων με την εταιρία κ.λπ.
ΔΥΝΑΤΌΤΗΤΕΣ ΒΕΛΤΊΩΣΗΣ
ΕΥΧΑΡΙΣΤΏ ΠΟΛΎ
© Γεώργιος ΠαπαδόπουλοςΔικηγόρος, Μ.Δ. (Παν/μίου Αθηνών)
LL.M. (Univ. of Cambridge)
Γεν. Γραμματέας Ελληνικής Ένωσης Νεοφυών Επιχειρήσεων (ΕΕΝΕ)
http://greeklaw.wordpress.com
Top Related